用人單位因?yàn)槲磁c勞動(dòng)者簽訂書面勞動(dòng)合同需要支付的二倍工資中的另一倍工資，是按照應(yīng)發(fā)還是按照實(shí)發(fā)計(jì)算？下面，天津勞動(dòng)法律師針對(duì)這個(gè)問題進(jìn)行解析。

【案情】

李某某于2015年4月1日入職天津喜士多公司，任軟件開發(fā)工程師，在職期間雙方未簽訂書面勞動(dòng)合同。自李某某入職至2015年5月31日為試用期，每月應(yīng)發(fā)工資5600；2015年6月1日至離職，每月應(yīng)發(fā)工資7000元。2015年10月13日，李某某因個(gè)人原因主動(dòng)提出辭職。隨后李某某申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，要求天津喜士多公司支付未簽訂勞動(dòng)合同雙倍工資差額以及防暑降溫費(fèi)等。后因天津喜士多公司不服仲裁裁決結(jié)果，起訴至法院。

庭審中，天津喜士多公司主張李某某試用期每月實(shí)發(fā)4000元，轉(zhuǎn)正后每月實(shí)發(fā)5500元，并同意以此為基數(shù)給付未簽訂勞動(dòng)合同雙倍工資差額26000元；李某某對(duì)此不予認(rèn)可，堅(jiān)持以試用期應(yīng)發(fā)工資5600元、轉(zhuǎn)正后應(yīng)發(fā)工資7000元為基數(shù)主張請(qǐng)求。

【法院認(rèn)定】

本院認(rèn)為，天津喜士多公司、李某某原系勞動(dòng)合同關(guān)系，天津喜士多公司作為用人單位，應(yīng)依照法律規(guī)定履行相關(guān)義務(wù)，保障勞動(dòng)者合法權(quán)益。本案天津喜士多公司、李某某雙方于2015年4月1日建立勞動(dòng)關(guān)系，天津喜士多公司應(yīng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)與李某某訂立書面勞動(dòng)合同。若逾期未簽訂書面勞動(dòng)合同，則應(yīng)依法支付未簽訂書面勞動(dòng)合同期間的雙倍工資。現(xiàn)李某某要求天津喜士多公司支付2015年5月1日至2015年10月13日未簽訂勞動(dòng)合同雙倍工資，符合法律規(guī)定，本院予以準(zhǔn)許。庭審中，天津喜士多公司、李某某雙方均認(rèn)可自李某某入職至2015年5月31日為試用期，每月應(yīng)發(fā)工資5600元；2015年6月1日至離職，每月應(yīng)發(fā)工資7000元，且李某某以此為基數(shù)主張?jiān)擁?xiàng)權(quán)利，現(xiàn)天津喜士多公司以試用期每月實(shí)發(fā)4000元、轉(zhuǎn)正后每月實(shí)發(fā)5500元為基數(shù)同意給付未簽訂勞動(dòng)合同雙倍工資差額26000元的主張，不符合法律規(guī)定，本院不予支持。故天津喜士多公司應(yīng)支付李某某2015年5月1日至2015年10月13日未簽訂勞動(dòng)合同雙倍工資36496.55元。

【律師評(píng)析】

天津勞動(dòng)法律師：《勞動(dòng)合同法》規(guī)定用人單位自用工之日起超過一個(gè)月未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。從立法本意來看，用人單位向勞動(dòng)者支付二倍工資，應(yīng)當(dāng)指的是在向勞動(dòng)者每月支付工資時(shí)多支付一倍。但由于勞動(dòng)者每月應(yīng)發(fā)的工資數(shù)額中通常還包括需要繳納的個(gè)人所得稅、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)、公積金等費(fèi)用，而這部分費(fèi)用應(yīng)否納入計(jì)算另一倍工資的基數(shù)，是存在爭議的。因法律、法規(guī)均沒有作出具體的規(guī)定，故而對(duì)于另一倍的工資應(yīng)按何標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行確定，分歧較大，司法實(shí)踐中的裁判尺度也不統(tǒng)一。上述案例中，法院是根據(jù)應(yīng)發(fā)工資的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算天津喜士多公司應(yīng)當(dāng)向李某某支付的未簽訂勞動(dòng)合同二倍工資差額，具體計(jì)算過程為：5600（2015年5月）+（7000×4）（2015年6月至9月）+（7000÷21.75）×9（2015年10月）=36496.55元。

天津市人力資源和社會(huì)保障局制定的《天津市貫徹落實(shí)〈勞動(dòng)合同法〉若干問題實(shí)施細(xì)則》自2018年8月1日起施行。其中第4條對(duì)于另一倍工資的基數(shù)作出了規(guī)定——二倍工資基數(shù)應(yīng)按照勞動(dòng)者正常工作時(shí)間應(yīng)得工資計(jì)算，但不包括以下兩項(xiàng)：

（一）支付周期超過一個(gè)月的勞動(dòng)報(bào)酬，如季度獎(jiǎng)、半年獎(jiǎng)、年終獎(jiǎng)、年底雙薪以及按照季度、半年、年結(jié)算的業(yè)務(wù)提成等；

（二）未確定支付周期的勞動(dòng)報(bào)酬，如一次性獎(jiǎng)金、特殊情況下支付的津貼、補(bǔ)貼等。

根據(jù)上述規(guī)定，首先，另一倍的工資按照應(yīng)得工資計(jì)算，而非按照實(shí)得工資計(jì)算；其次，除了“支付周期超過一個(gè)月”和“未確定支付周期”這兩項(xiàng)勞動(dòng)報(bào)酬以外，其他的勞動(dòng)報(bào)酬均應(yīng)納入計(jì)算另一倍工資的基數(shù)；最后，此處所規(guī)定的“勞動(dòng)報(bào)酬”是個(gè)大概念，即不僅包括加班工資、業(yè)務(wù)提成等工資性收入，還包括獎(jiǎng)金、津貼、補(bǔ)貼等非工資性收入。也就是說，根據(jù)上述規(guī)定，可以確定支付周期且支付周期未超過一個(gè)月的勞動(dòng)報(bào)酬——包括業(yè)務(wù)提成、獎(jiǎng)金、津貼、補(bǔ)貼等——都應(yīng)當(dāng)納入計(jì)算另一倍工資的基數(shù)。如此一來，相較于天津地區(qū)以往的司法實(shí)踐掌握的裁判尺度，另一倍“工資”的范圍顯然是擴(kuò)大了。