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深圳勞動(dòng)關(guān)系律師：司法實(shí)踐中，達(dá)到法定退休年齡的人員是否具備勞動(dòng)者的主體資格，一直存在較大的爭(zhēng)議。

在《實(shí)務(wù)中勞動(dòng)關(guān)系如何認(rèn)定》一文中已經(jīng)介紹過(guò)，根據(jù)原勞動(dòng)和社會(huì)保障部在2005年5月25日發(fā)布的《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第1條第1項(xiàng)的規(guī)定，成立勞動(dòng)關(guān)系的首要條件是用人單位與勞動(dòng)者同時(shí)符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格。

關(guān)于勞動(dòng)者的年齡要求，根據(jù)《勞動(dòng)法》第15條第1款“禁止用人單位招用未滿十六周歲的未成年人”以及國(guó)務(wù)院《禁止使用童工規(guī)定（2002）》第2條第1款“國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)單位、民辦非企業(yè)單位或者個(gè)體工商戶(以下統(tǒng)稱用人單位)均不得招用不滿16周歲的未成年人(招用不滿16周歲的未成年人，以下統(tǒng)稱使用童工)”的規(guī)定可知，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)年滿16周歲。

那么，法律、法規(guī)對(duì)勞動(dòng)者有無(wú)最高年齡的限制呢？

2008年1月1日正式施行的《勞動(dòng)合同法》第44條第2項(xiàng)規(guī)定，勞動(dòng)者開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的，勞動(dòng)合同終止。也就是說(shuō)，勞動(dòng)合同是否終止，并非以勞動(dòng)者是否達(dá)到法定退休年齡為必要條件，而是以勞動(dòng)者是否享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇為必要條件。這就說(shuō)明，法律對(duì)于勞動(dòng)者并無(wú)最高年齡的限制。從立法本意來(lái)看，法律并不強(qiáng)制達(dá)到法定退休年齡的人員退出勞動(dòng)崗位，而是允許他們選擇繼續(xù)就業(yè)，同時(shí)也允許用人單位招用達(dá)到法定退休年齡的人員。但是，由于勞動(dòng)者開始享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇之后，即意味著其已經(jīng)得到了相應(yīng)的保障，無(wú)需再將其與用人單位之間認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系進(jìn)行傾斜性的保護(hù)。

然而，自2008年9月18日起施行的《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第21條卻規(guī)定，勞動(dòng)者達(dá)到法定退休年齡的，勞動(dòng)合同終止。這樣一來(lái)，本來(lái)很明確的問(wèn)題就變得不明確了。到底是勞動(dòng)者開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇之后勞動(dòng)合同終止，還是只要?jiǎng)趧?dòng)者達(dá)到法定退休年齡勞動(dòng)合同即行終止呢？

此后，自2010年9月14日起施行的《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋（三）》第7條（現(xiàn)為《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律問(wèn)題的解釋（一）》（法釋〔2020〕26號(hào)）第32條）作出了明確的規(guī)定，裁判的尺度才在一定程度上獲得了統(tǒng)一。該條規(guī)定，用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭(zhēng)議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理。也就是說(shuō)，勞動(dòng)者是否開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金，是勞動(dòng)合同終止與否的分界線，而并非勞動(dòng)者是否達(dá)到了法定的退休年齡。具體而言，勞動(dòng)者在開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金之前具備勞動(dòng)者的主體資格，與用人單位之間可以成立勞動(dòng)關(guān)系，而之后則喪失勞動(dòng)者的主體資格，與用人單位之間不能再成立勞動(dòng)關(guān)系，只能按照勞務(wù)關(guān)系來(lái)處理。

然而，深圳地區(qū)卻仍是遵循《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第21條的思路。

《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)和諧勞動(dòng)關(guān)系促進(jìn)條例》第25條第1款規(guī)定：“勞動(dòng)者達(dá)到法定退休年齡的，勞動(dòng)合同終止。”而《深圳市中級(jí)人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的裁判指引》（深中法發(fā)〔2015〕13號(hào)）第56條更是作出了具體而明確的規(guī)定：“用人單位與其招用的已達(dá)到法定退休年齡的人員發(fā)生用工爭(zhēng)議，應(yīng)當(dāng)按照勞務(wù)關(guān)系處理。”由此可知，在深圳地區(qū)，達(dá)到法定退休年齡的人員是不具備勞動(dòng)者資格的，也不能與用人單位成立勞動(dòng)關(guān)系，只能按照勞務(wù)關(guān)系來(lái)認(rèn)定！

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