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所在地區(qū)：深圳-福田

擅長領(lǐng)域：勞動(dòng)人事爭議、工傷賠償糾紛、用工侵權(quán)糾紛、勞務(wù)合同糾紛、競業(yè)限制糾紛、商業(yè)秘密糾紛、企業(yè)法律顧問

執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)：廣東威納氏律師事務(wù)所

執(zhí)業(yè)年限：10年+

執(zhí)業(yè)范圍：全國（不含港澳臺(tái)）

咨詢電話：198-4265-1889（免費(fèi)咨詢）

辦公地址：深圳市福田區(qū)深南大道泰然九路以西耀華創(chuàng)建大廈

楊錦浩律師個(gè)人主頁＞＞

律師簡介：楊錦浩，深圳專業(yè)勞動(dòng)法律師，現(xiàn)執(zhí)業(yè)于廣東威納氏律師事務(wù)所，擔(dān)任勞動(dòng)法業(yè)務(wù)部負(fù)責(zé)人。2010年通過國家司法考試，2012進(jìn)入律師事務(wù)所實(shí)習(xí)，2013年開始正式執(zhí)業(yè)。曾任兼職仲裁員，擔(dān)任多家集團(tuán)、外貿(mào)公司、大型制造企業(yè)、工廠以及公益組織的常年法律顧問。楊律師一直專注于勞動(dòng)用工相關(guān)法律糾紛的仲裁、訴訟實(shí)務(wù)及法律研究，親自處理過數(shù)百起勞動(dòng)爭議，具有扎實(shí)的勞動(dòng)法知識(shí)和豐富的實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)，尤其擅長處理勞動(dòng)合同、工資、績效、提成、獎(jiǎng)金、加班、辭退、開除、辭職、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、賠償金、競業(yè)限制等爭議和糾紛。楊律師既接受勞動(dòng)者的委托，最終代理勞動(dòng)者向用人單位成功追索工資、績效、加班工資、提成工資、獎(jiǎng)金、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和賠償金等；也接受用人單位的委托，在仲裁或者訴訟案件中進(jìn)行有效抗辯，駁回勞動(dòng)者的部分或者全部請求。在勞動(dòng)爭議調(diào)解方面，楊律師曾在多起案件中，在代理勞動(dòng)者申請仲裁后，通過有效談判最終和被申請人（用人單位）達(dá)成調(diào)解協(xié)議，最終調(diào)解結(jié)案；也曾在多起案件中，代理被申請人（用人單位）和申請人（勞動(dòng)者）談判，最終和申請人（勞動(dòng)者）達(dá)成調(diào)解協(xié)議，或者達(dá)成庭外和解（勞動(dòng)者申請撤回仲裁）。此外，楊律師還擔(dān)任多家知名企業(yè)的常年法律顧問，為顧問單位建立、健全用工管理制度，梳理內(nèi)部用工管理關(guān)系，或者有效地避免了勞動(dòng)爭議的發(fā)生，或者在勞動(dòng)爭議發(fā)生時(shí)能最大限度地維護(hù)顧問單位的合法權(quán)益。由于楊律師長期專注于勞動(dòng)法領(lǐng)域，且由于經(jīng)常在不同案件中分別作為用人單位和勞動(dòng)者的代理人的角色轉(zhuǎn)換，使得楊律師非常熟悉勞動(dòng)爭議案件中不同當(dāng)事人的立場、訴求、利益及思維模式、訴訟思路、舉證責(zé)任等，擁有非常豐富的實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)，從而在處理具體問題時(shí)能較快地制定合理且有效的訴訟策略，最大限度地維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

楊錦浩律師的經(jīng)典案例：

案例1、代理企業(yè)仲裁，駁回員工提出的支付被迫解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等全部仲裁請求

概要：本案陳某某一共提出了五項(xiàng)仲裁請求，詳見下圖：

△仲裁裁決書

其中，針對第一項(xiàng)請求，我們辯稱自2020年2月起深圳某科技公司將陳某某的工資由每月7500元調(diào)整為每月5000元，直到2023年3月以前，陳某某從未提出過異議，應(yīng)視為勞動(dòng)合同已經(jīng)變更且實(shí)際履行超過了一個(gè)月，因此，陳某某主張按照每月7500元的標(biāo)準(zhǔn)補(bǔ)發(fā)工資差額，依據(jù)不足。針對第二項(xiàng)請求，在陳某某提出被迫辭職前，深圳某科技公司已經(jīng)向其足額支付每月5000元的工資，且并不存在陳某某主張補(bǔ)發(fā)工資差額的情況，同時(shí)，陳某某未能提供證據(jù)證明深圳某科技公司為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的基數(shù)不符合法律規(guī)定，因此，陳某某要求支付解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，依據(jù)不足。針對第三項(xiàng)請求，我們辯稱陳某某自2008年入職以后一直未簽訂書面勞動(dòng)合同，在入職滿一年以后雙方已建立無固定期限勞動(dòng)合同關(guān)系，因此，其要求支付2022年5月18日至2023年5月17日期間未簽訂勞動(dòng)合同的雙倍工資差額，缺乏依據(jù)。針對第四項(xiàng)請求，我們辯稱深圳某科技公司在2021年春節(jié)、2022年春節(jié)及2023年春節(jié)安排陳某某享受的假期比法定假期多出27天，且正常支付工資，因此，應(yīng)視為深圳某科技公司已安排陳某某享受年假27天，多于陳某某應(yīng)休的23天，本案陳某某要求支付未休年假工資，缺乏依據(jù)。針對第五項(xiàng)請求，我們辯稱陳某某并無證據(jù)證明深圳某科技公司應(yīng)給其報(bào)銷款項(xiàng)56.78元。最終，深圳市勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)裁決駁回陳某某的全部仲裁請求。

△仲裁裁決書

案例2、幫助勞動(dòng)者打贏被迫辭職經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金

概要：勞動(dòng)者索要被迫解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的案件，是由勞動(dòng)者舉證證明用人單位存在《勞動(dòng)合同法》第38條規(guī)定的違法行為的。對于用人單位單方降薪的行為，多數(shù)人第一感覺都認(rèn)為肯定是違法的，但事情遠(yuǎn)沒有那么簡單。首先，勞動(dòng)者某一個(gè)月的收入減少了，不一定就是被降低了工資標(biāo)準(zhǔn)。由此，即使是被降薪了這個(gè)問題，勞動(dòng)者也是需要提供證據(jù)證明的，否則用人單位可以對發(fā)放工資少了有無數(shù)種解釋，例如，財(cái)務(wù)核算錯(cuò)了。第二，有證據(jù)證明用人單位降薪的情況下，還要看降低或者扣減的是哪項(xiàng)收入，而工資、提成、績效、獎(jiǎng)金、補(bǔ)貼，所對應(yīng)的規(guī)則是很不相同的。第三，在用人單位降薪以后，勞動(dòng)者是否及時(shí)提出了異議，也很重要。第四，勞動(dòng)合同中對于勞動(dòng)報(bào)酬的問題是如何約定的也很關(guān)鍵。如果約定了用人單位有權(quán)單方調(diào)整勞動(dòng)報(bào)酬的標(biāo)準(zhǔn)，或者約定在收到工資后的一定期限內(nèi)不提異議就視為認(rèn)可，這樣的約定，是有可能有效的。本案的典型意義在于，伍某每月工資固定15000元，但其與某裝飾設(shè)計(jì)公司簽訂的勞動(dòng)合同中約定工資為5000元，且實(shí)際履行過程中，5000元通過公司賬戶發(fā)放，另10000元是通過個(gè)人賬戶發(fā)放的。這種情況下，要證明伍某的工資標(biāo)準(zhǔn)為每月15000元，還要證明某裝飾設(shè)計(jì)公司對伍某進(jìn)行了單方降薪，而且應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為違法，其實(shí)是很不容易的。

△仲裁裁決書

△一審判決書

案例3、幫助被無故辭退的勞動(dòng)者成功索賠幾十萬元賠償金（2N）

概要：有不少人認(rèn)為，勞動(dòng)者向用人單位索要賠償金（2N）的案件是很好打的，勞動(dòng)者基本上都能贏。但實(shí)際上，仲裁機(jī)構(gòu)和法院對勞動(dòng)者并沒有想象中的那么友好。而且，勞動(dòng)者是否構(gòu)成嚴(yán)重違紀(jì)或者嚴(yán)重違反規(guī)章制度，毫不夸張地說，往往就在案件承辦人的一念之間。例如本案，某建筑材料公司以袁某某“工作考勤嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度”為由單方解除勞動(dòng)合同，具體而言，一方面是針對袁某某的拜訪考勤達(dá)成率不足，另一方面是針對袁某某的打卡地點(diǎn)很多不是在辦公場所，有的打卡地點(diǎn)是在家，有的是在車上。在此情況下，就必須要認(rèn)真仔細(xì)地研究某建筑材料公司的規(guī)章制度了。研究后發(fā)現(xiàn)，其中規(guī)定對于“拜訪考勤達(dá)成率不足”的處罰是扣績效，而不是單方解除勞動(dòng)合同。同時(shí)，翻遍某建筑材料公司制定的各種規(guī)章制度，也沒看到其中規(guī)定“打卡地點(diǎn)不在辦公場所”公司有權(quán)單方解除勞動(dòng)合同。除此以外，為防止某建筑材料公司對在OA系統(tǒng)中發(fā)布的規(guī)章制度的內(nèi)容進(jìn)行修改，還對OA系統(tǒng)中發(fā)布的幾份規(guī)章制度進(jìn)行了公證。

本案的典型意義在于，袁某某確實(shí)是存在“違反規(guī)章制度”的行為的，在進(jìn)入仲裁程序以后，某建筑材料公司提供了大量的證據(jù)來證明這一點(diǎn)。而最終之所以認(rèn)定某建筑材料公司構(gòu)成違法解除，就在于其公司制定的規(guī)章制度中沒有規(guī)定員工“拜訪考勤達(dá)成率不足”或者“打卡地點(diǎn)不在辦公場所”，公司有權(quán)單方解除勞動(dòng)合同。反過來說，如果規(guī)章制度中作出了相應(yīng)的規(guī)定，哪怕只是模糊地規(guī)定“員工打卡嚴(yán)重不符合要求的，公司有權(quán)單方解除勞動(dòng)合同”，或者一開始沒有對某建筑材料公司發(fā)布的規(guī)章制度進(jìn)行公證，使得其有機(jī)會(huì)可以對相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行修改，那么，結(jié)果還很不好說。

△仲裁裁決書

案例4、成功推翻不提異議就視為默認(rèn)的認(rèn)定

概要：在一個(gè)月內(nèi)不提異議就視為認(rèn)可，其實(shí)是對原《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》（法釋〔2013〕4號(hào)）第11條規(guī)定錯(cuò)誤的理解與適用。簡而言之，該條司法解釋，本來是針對《勞動(dòng)合同法》第35條第1款規(guī)定的“變更勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式”作出的變通規(guī)定，畢竟在現(xiàn)實(shí)當(dāng)中，用人單位與勞動(dòng)者變更勞動(dòng)合同的內(nèi)容是不可能都會(huì)采用書面形式的。那如果沒有采用書面形式，是不是要確認(rèn)為無效呢？因此，最高院對此作出規(guī)定：變更勞動(dòng)合同雖未采用書面形式，但如果已經(jīng)實(shí)際履行了口頭變更的勞動(dòng)合同超過一個(gè)月，而且變更后的勞動(dòng)合同內(nèi)容不違法以及不違反政策和公序良俗的，同樣合法有效。應(yīng)該說，最高院的規(guī)定是好的，然而，到了司法實(shí)踐當(dāng)中就完全變了樣，就變成“在一個(gè)月內(nèi)不提異議就視為認(rèn)可”了。

本案便是有關(guān)這個(gè)問題的典型案例。勞動(dòng)仲裁委明確認(rèn)為，陳某在收到2019年2月份的工資以后沒有提出異議，就屬于“變更勞動(dòng)合同未采用書面形式，但已經(jīng)實(shí)際履行了口頭變更的勞動(dòng)合同超過一個(gè)月”，因此降薪是合法有效的。到了一審程序，勞動(dòng)者努力證明這是某制藥公司單方降薪，而適用《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》（法釋〔2013〕4號(hào)）第11條的規(guī)定，應(yīng)該是在用人單位與勞動(dòng)者達(dá)成變更勞動(dòng)合同的合意的情形下。最終，一審判決維持了勞動(dòng)仲裁委的認(rèn)定，而終于在二審程序中推翻了這種認(rèn)定。

△仲裁裁決書

△一審判決書

應(yīng)該是最高院也意識(shí)到了司法實(shí)踐中的這種亂象，于是在2020年發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律問題的解釋（一）》（法釋〔2020〕26號(hào)）的第43條對原《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》（法釋〔2013〕4號(hào)）第11條進(jìn)行了適當(dāng)?shù)男拚６@新加的一句話，恰恰證明了陳某的案件從仲裁一直打到二審，是正確和必要的：

案例5、幫助企業(yè)合法辭退人事經(jīng)理而無須支付任何補(bǔ)償或者賠償

概要：一個(gè)企業(yè)的人事經(jīng)理，雖然可能不如運(yùn)營、研發(fā)、銷售等部門的負(fù)責(zé)人對于一個(gè)企業(yè)的發(fā)展有那么大的貢獻(xiàn)，但卻是一個(gè)樞紐崗位，同樣有著舉足輕重的地位。至少，辭退人事經(jīng)理，恐怕要比辭退除法務(wù)以外的任何一個(gè)部門的負(fù)責(zé)人都要難一些，尤其是在發(fā)生糾紛的情況下，因?yàn)樗?，而且具有獲得和隱藏重要證據(jù)材料的便利條件。

本案的基本情況是，馬某某在被某醫(yī)療器械科技公司錄用為人事經(jīng)理后，工作表現(xiàn)極差，善于欺上瞞下，對于公司高層則極力討好，而除了高層以外，馬某某幾乎與公司的每一位同事都吵過架。平時(shí)和同事、下屬吵架，已然破壞了工作氛圍，擾亂了工作秩序；有時(shí)甚至在客戶來訪時(shí)當(dāng)著客戶的面吵架，嚴(yán)重影響了公司的形象。漸漸地，越來越多關(guān)于馬某某的負(fù)面信息傳達(dá)到了公司高層那里。經(jīng)高層研究后，決定在合同期滿后不再與馬某某續(xù)簽，想以此平和的方式將其辭退。不曾想，某醫(yī)療器械科技公司長期合作的律師竟然在馬某某也是群成員的微信群中泄露了這一消息，隨后馬某某開始大吵大鬧，并偷偷地復(fù)印、隱藏了很多材料，甚至在很多材料上私自加蓋了公司的印章。如此一來，即刻辭退馬某某，就成為迫在眉睫的事情了。

辭退馬某某，除了要考慮經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和賠償金的問題以外，更重要的，是擔(dān)心馬某某私自在很多材料上蓋了章，其中包括一份《薪資確認(rèn)單》，約定某醫(yī)療器械科技公司須在每月支付馬某某固定工資以外，額外向馬某某支付10余萬的績效工資。這其實(shí)比賠償金（2N）的數(shù)額還要大。從法律的規(guī)定來看，要想合法辭退馬某某，無須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或者賠償金，同時(shí)還能對馬某某索要額外的績效工資進(jìn)行抗辯，只有馬某某構(gòu)成欺詐從而導(dǎo)致勞動(dòng)合同無效的情況。于是，馬某某是否存在學(xué)歷造假或者工作經(jīng)歷造假，就是可以考慮的切入點(diǎn)了。經(jīng)過一番查證，果然確認(rèn)了馬某某的學(xué)歷和工作經(jīng)歷都存在造假的情況。關(guān)于后者，雖然和馬某某就職的上一家公司確認(rèn)了馬某某造假的事實(shí)，但該公司不愿意出具證明。而對于學(xué)歷造假，雖然確定馬某某確實(shí)存在造假，但卻苦于取不到真憑實(shí)據(jù)。在此情況下，先當(dāng)機(jī)立斷向馬某某發(fā)出《解除勞動(dòng)合同通知書》將其辭退，然后向公安機(jī)關(guān)報(bào)案，是最優(yōu)的選擇。而在公安機(jī)關(guān)查明馬某某確實(shí)偽造了學(xué)歷證書，并對馬某某作出行政處罰的情況下，在馬某某受到相應(yīng)懲罰的同時(shí)，基本可以確定某醫(yī)療器械科技公司辭退馬某某是合法的了，而且還不需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金（N）。最終，在馬某某申請仲裁以后，某醫(yī)療器械科技公司提出了仲裁反申請，請求確認(rèn)勞動(dòng)合同和《薪資確認(rèn)單》無效，于是，馬某某要求支付的10余萬元績效工資，也成為了泡影！

△仲裁裁決書

案例6、用合法的手段促成調(diào)解結(jié)案

概要：司法程序周期之長，但凡打過官司的，應(yīng)該都會(huì)知道。尤其是深圳中院的二審程序，能把人拖到懷疑人生。這樣一來，周期很長這一點(diǎn)，便成了用人單位要挾勞動(dòng)者的利器，或者成了與勞動(dòng)者討價(jià)還價(jià)的籌碼。因此，當(dāng)律師幫助勞動(dòng)者維權(quán)時(shí)，不僅要考慮打贏官司，還要考慮如何能快速結(jié)案使得勞動(dòng)者可以盡快拿到錢。方法包括：1、申請裁決先予執(zhí)行；2、合理利用“一裁終局”；3、合理利用“一審終審”；4、申請支付令；5、申請財(cái)產(chǎn)保全；6、跳過仲裁程序，直接進(jìn)入法院一審程序。在實(shí)際應(yīng)用上，如果對于一個(gè)標(biāo)的額100多萬的案件，肯定是不屬于“一裁終局”和“一審終審”的范圍的，而案件的情況也不符合申請裁決先予執(zhí)行和申請支付令的條件，于是申請財(cái)產(chǎn)保全就成為了可以使用的一個(gè)手段。

本案的基本情況是，勞動(dòng)者在申請仲裁時(shí)要求用人單位支付的費(fèi)用總計(jì)為160多萬元，最終裁決用人單位支付90余萬元。其實(shí)勞動(dòng)者對該結(jié)果是很滿意的，但在探聽到用人單位要向法院提起訴訟的消息后，勞動(dòng)者這一方也果斷地提起了訴訟。在訴前調(diào)解程序中，用人單位明確表態(tài)不同意調(diào)解，態(tài)度非常堅(jiān)決。在此情況下，為了促成調(diào)解，防止在一審法院作出判決后再被拖進(jìn)二審程序，勞動(dòng)者向法院提出了查封用人單位100萬元資金或者同等值財(cái)產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)保全申請。之后，因?yàn)橛萌藛挝贿€無意于調(diào)解，于是在開庭以前，再通過移動(dòng)微法院提交了一份書面意見，對勞動(dòng)者提起訴訟的事實(shí)和理由進(jìn)行補(bǔ)充，充分論述仲裁裁決書存在的問題，指出裁決90余萬元其實(shí)明顯還是裁少了，讓用人單位感到一種壓力。到了正式開庭的時(shí)候，用人單位終于有了調(diào)解的意向，在經(jīng)過雙方討價(jià)還價(jià)之后，最終按70萬元達(dá)成協(xié)議。由此，勞動(dòng)者馬上便可以收到結(jié)案款。

△民事裁定書

△民事調(diào)解書

案例7、不同意調(diào)解的巧妙處理

概要：絕大多數(shù)人，包括律師在內(nèi)，恐怕都沒有遇到過這種情況——當(dāng)你判斷你的案件基本上會(huì)贏，但預(yù)測開庭時(shí)法官會(huì)極力促成調(diào)解的時(shí)候，于是決定不去參加庭審。本案就屬于這種情況。用人單位在仲裁階段已經(jīng)完勝，駁回了勞動(dòng)者的全部訴訟請求，勞動(dòng)者不服，向法院提起訴訟。當(dāng)了解到承辦案件的法官的風(fēng)格是會(huì)極力促成調(diào)解結(jié)案的時(shí)候，那么，無論用人單位同意支付多少錢達(dá)成調(diào)解協(xié)議，都不是最理想的結(jié)果。當(dāng)然，有人可能會(huì)說，調(diào)解不是憑自愿的嗎？是的，當(dāng)著你的面，法官也會(huì)是這么說的。然而，當(dāng)你不同意調(diào)解，法官不厭其煩地做你的思想工作，講道理講了幾十分鐘的時(shí)候，你好意思不給法官面子嗎？真的不怕法官不高興嗎？面對這種情況，提前提交證據(jù)和質(zhì)證意見并做書面答辯，而不去參加庭審，便成了當(dāng)時(shí)那種情勢下的最佳策略。不過，一定要給法官一個(gè)合理和滿意的解釋！最終，在缺席審理和缺席判決的情況下，用人單位取得了完勝！

△一審判決書

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