1.問：在校學生外出打工，與用人單位之間是什么關(guān)系？受勞動法保護嗎？

答：原勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第12條規(guī)定：“在校生利用業(yè)余時間勤工助學，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同。”司法實踐中，往往根據(jù)該條規(guī)定認定在校學生與用人單位之間并未建立勞動關(guān)系，而是按照勞務關(guān)系處理。

在《實務中勞動關(guān)系如何認定》一文中已經(jīng)介紹過，根據(jù)原勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第1條的規(guī)定，構(gòu)成勞動關(guān)系以用人單位和勞動者均符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格為前提，由于原勞動部作出了上述的規(guī)定，故此一般認為“在校生”不具備勞動者的主體資格。但仔細分析其內(nèi)容之后可以發(fā)現(xiàn)，其實原勞動部的上述規(guī)定并不是完全否定在校生的勞動者主體資格，而是考慮到在校生利用業(yè)余時間勤工助學，并非以就業(yè)為目的，為了避免引發(fā)諸如社會保險、經(jīng)濟補償?shù)葐栴}，故認定在“在校生利用業(yè)余時間勤工助學”這種特定的情形下，該在校生與用人單位之間不建立勞動關(guān)系，而不等于完全否定在校生的勞動者主體資格。如果在校生已年滿十六周歲且以就業(yè)為目的在用人單位入職的話，比如大學生畢業(yè)前的“準就業(yè)”，應當認為也是可以與用人單位建立勞動關(guān)系的。

北京市西城區(qū)人民法院就審理過這樣一個案件。在該案件中，法院認定一名大學生與某商貿(mào)公司之間自該名大學生入職之日即已建立勞動關(guān)系，其中包括了畢業(yè)前好幾個月的時間。法院作出這種認定主要是基于兩方面的考慮：其一，該名大學生雖然是在校期間（畢業(yè)前幾個月）進入某商貿(mào)公司工作的，但其工作時間穩(wěn)定、上班規(guī)律，不同于利用業(yè)余時間勤工助學的情形；其二，該名大學生在畢業(yè)之后繼續(xù)留在該商貿(mào)公司工作，應認定最初入職該公司是以就業(yè)為目的的。有人說這樣的裁判結(jié)果是對原勞動部上述規(guī)定的突破，其實不然，這種認定實際上并不違反上述第12條的規(guī)定，因為這種情形并非“利用業(yè)余時間勤工助學”。當然，這畢竟只是個案，在絕大多數(shù)情況下，還是認定在校學生與用人單位之間成立勞務關(guān)系，而不納入勞動法的調(diào)整范圍。

2.問：學生在打工或者實習期間，能否繳納社會保險費？

答：因為打工或者實習的學生與用人單位之間不存在勞動關(guān)系，所以不屬于參加社會保險的適用范圍。

        3.問：學生打工被拖欠工資，怎么辦？

答：如上所述，在校學生與用人單位之間不成立勞動關(guān)系，不屬于勞動法的調(diào)整范圍，因此，雙方如因拖欠工資等發(fā)生爭議的，不屬于勞動爭議，而是勞務合同糾紛。就此，該學生不能申請勞動仲裁，但可以先向勞動監(jiān)察部門投訴試試，看能否得到受理和解決。如投訴無果，則只能向法院提起民事訴訟，通過法院的訴訟程序解決雙方的糾紛。在此情況下，如該學生主張用人單位拖欠工資的，其作為提出主張的一方，有責任提供相應的證據(jù)。故此提示，學生們在打工過程中，應當注意保留可以證明“約定報酬標準”“尚欠勞務報酬”等事實的相關(guān)證據(jù)（比如保存短信、微信聊天記錄，對重要談話進行錄音、錄像等），以便日后維權(quán)。