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導讀：這是未繳納社會保險費的法律后果專題文章的第二篇，天津勞動法律師將在本文探討基本養老保險待遇損失的索賠問題。

（圖片來源：百度圖片）

可以說，在醫療、養老、生育、失業、工傷這五種社會保險待遇損失的索賠問題上，養老保險待遇損失的索賠問題是最為復雜的。根據《社會保險法》的規定，只有參加基本養老保險并累計繳費滿15年，才能在達到法定退休年齡時享受基本養老保險待遇，按月領取基本養老金。這其中包括視同繳費的年限。然而，勞動者的繳費年限以及是否享受基本養老保險待遇或者每月的基本養老金為多少，是在達到法定退休年齡辦理退休手續時，由勞動保障行政部門核定的。換言之，在勞動保障行政部門未核定之前，還很難確定是否存在基本養老保險待遇損失或者造成多少損失。此時，司法機關對于勞動者主張損失的請求通常不予處理——

“本院認為，……至于原告（注：勞動者）主張的養老保險待遇損失，其應在向社會保險征繳部門申請補繳后，確實造成損失的，再行訴訟主張。因此，本院目前對此不予審理。”（摘自天津市濱海新區人民法院(2014)濱功民初字第1949號民事判決書）

然而，真到了達到法定退休年齡辦理退休手續之時，并在勞動保障行政部門核定確定存在養老保險待遇損失之后，勞動者已歷經幾十年的職業生涯，可能曾任職的數個用人單位都未給其繳納社會保險費，也可能存在失業后自己未繳社會保險費等情況，如此，則勞動者該向誰索賠呢？此外，還有因用人單位未通知勞動者辦理養老保險接續手續或者丟失勞動者的檔案、未及時將勞動者檔案關系轉移等原因造成養老保險待遇損失的情況，這便使得養老保險待遇損失的索賠問題更加難以處理。

下面具體來看。

首先，《社會保險法》以及《天津市城鎮企業職工養老保險條例》等法律法規，均沒有就養老保險待遇損失如何索賠的問題作出相關規定，而《勞動法》《勞動合同法》也沒有規定因用人單位未繳納社會保險費給勞動者造成損失，勞動者可以要求用人單位賠償。因此，這一問題與醫療保險待遇損失的索賠問題一樣，在立法上都處于空白的狀態。如前文所述，《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第1條雖就該問題作出了相關規定，但從具體內容來看，該條應屬程序性規定，而非實體性規定，亦即該條只是規定人民法院應予受理，卻并沒有規定受理之后該如何裁判。

其次，在司法實踐中，對于經勞動保障行政部門核定后確定存在養老保險待遇損失，而且可以確定系誰之過錯造成該損失的情況下，勞動者就相應損失向過錯方（過錯方可能是現用人單位，也可能是原用人單位，還可能是其他主體。這里一般只論過錯，而不論是否存在勞動關系）要求索賠的，通常會支持勞動者的請求。換言之，在這個問題的處理上遵循“過錯原則”。

當然，也正是由于造成勞動者不能辦理退休手續享受基本養老保險待遇或者造成每月領取的基本養老金數額減少的原因較為復雜，且基本養老保險的政策亦在不斷地調整，因此，司法實踐中通常需由勞動保障行政部門來確定或者協助調查，方能認定過錯方、確定責任承擔主體，并對具體的損失進行確定——

“一審法院認為，……關于原告（注：勞動者）主張被告（注：用人單位）支付未繳納養老保險致退休工齡審定受損經濟損失一項，經查，原告在2011年2月至2015年8月期間，即一審法院已確認與被告存在勞動關系期間的社會保險未依法繳納。經一審法院委托天津市北辰區人力資源和社會保障局對原告養老金損失問題進行協助調查，該局向一審法院出具《關于天津市北辰法院協助調查函的復函》。復函以一審法院確認的被告2011年2月至2015年8月期間應繳未繳原告養老保險，即4年7個月實際繳費年限計算，被告給原告造成養老金損失：2015年9月至12月期間養老金每月減少411.8元；2016年1月份至今養老金每月減少433.92元。因此，被告應支付原告已享受養老保險期間即2015年9月至2017年5月期間養老金損失，共計9023.84元。”（摘自天津市第一中級人民法院(2017)津01民終5580號民事判決書）

通過上述分析不難看出，用人單位不給勞動者繳納社會保險費，的確不是一宗劃算的“買賣”，因為勞動者如就該違法行為投訴舉報，則用人單位不僅需要依法補繳，還可能需要額外支付滯納金和罰款。更為關鍵的是，有朝一日勞動者還可能會掉過頭來要求用人單位賠償基本養老保險待遇損失，那可就真的是“偷雞不成反蝕把米”了。而對于勞動者來說，如遇用人單位未依法繳納社會保險費的情況，一定要及時維權，向執法部門投訴舉報，要求用人單位依法補繳社會保險費。因為一旦等到達到法定退休年齡無法享受基本養老保險待遇時再進行索賠，則必將極大地增加己方維權的難度和成本，使自己的養老保險權益無法得到保障！